АО: обратной дороги нет. Только бы это не прочитали ваши заклятые
друзья...
Акционер хочет выйти из состава участников АО, с тем чтобы
отдать обществу свои акции, а взамен получить основные фонды,
которые он ранее внес в уставный фонд. Распространяется ли на
эту операцию льгота, установленная п/п. 3.2.8 Закона об НДС?
* * *
Согласно названному вами подпункту не являются объектом обло-
жения НДС операции по "возврату основных фондов, предварительно
внесенных в уставный фонд юридического лица другими юридическими
или физическими лицами, в случае их выхода из числа учредителей
или участников такого юридического лица либо при ликвидации такого
юридического лица".
На первый взгляд, ничто не мешает применению этой льготы в
вашем случае. Однако внимательное изучение Закона "О хозяйственных
обществах" ( 1576-12 ) (далее - Закон) дает основания считать,
что такой взгляд ошибочен. Легко заметить, что в Законе описан
порядок выхода участников из ООО и ОДО (ст. 54), ПО и КО (ст. 71),
но абсолютно ничего не говорится о выходе акционеров из АО.
Почему? Всё очень просто: из АО выйти нельзя. Да-да, нельзя, как
это ни парадоксально.
В любом другом хозобществе (ООО, ОДО, ПО или КО) выход участ-
ника автоматически является причиной уменьшения уставного фонда.
В АО же акционер может только продать свои акции либо уступить их
иным способом другому лицу. Само по себе это не влечет уменьшения
размера уставного фонда АО. Более того, даже если такое общество
само выкупит акции у акционера {1}, их выкуп не затронет уставного
фонда. В дальнейшем АО может их перепродать или распространить
среди народа. В принципе, оно может потом и аннулировать выкуплен-
ные акции, уменьшив тем самым уставный фонд, но, как известно,
"потом" не означает "вследствие".
Именно поэтому в главе 1 "Акционерное общество" раздела II
Закона вы не найдете статьи, посвященной выходу акционера из АО.
На это обстоятельство, кстати, обращает внимание и к.ю.н., доц.
Е. Р. Кибенко в своей книге "Корпоративное право" (Харьков, 1999,
с. 162).
Итак, внеся в уставный фонд АО основные фонды и получив взамен
акции, акционер обречен гулять с ними по белу свету до скончания
этого общества (или пока не встретится ему добрый человек, который
заберет - платно или "за так" - его акции себе). И даже если кому-
то станет до судорог жаль оставлять обществу свое кровное, АО все
равно не обязано возвращать ему вклад. Ну разве что бедняге очень
сильно повезет и общество таки изъявит желание выкупить у него
акции. Но, во-первых, такой выкуп есть все-таки право, а не
обязанность АО {2}, а во-вторых, выкуп акций не обязательно закан-
чивается их аннулированием.
Кроме того, некоторые случаи, когда на АО возлагается обязан-
ность выкупать акции, могут оговариваться в уставе общества.
Таким образом, в вашем случае возможен лишь обычный граж-
данско-правовой договор мены основных фондов на акции, а не выход
акционера из АО. Поэтому при буквальном прочтении норм законода-
тельства льгота из п/п. 3.2.8 Закона об НДС на вашу ситуацию, по
нашему мнению, не распространяется. {3}
Так что лучше воздержитесь от подобной процедуры. Ну а если вы
уже угодили в эту ловушку, то попробуйте воспользоваться разъясне-
ниями ГНАУ, которая еще не шибко разбирается в тонкостях корпо-
ративного права. По крайней мере, в п. 57 своего письма от
16.11.2000 г. № 15251/7/16-1201 ( v5251225-00 ) {4} она в похожей
ситуации никак не заострила внимания на проблеме возможности выхо-
да акционера из АО.
Только поторопитесь, а то ведь налоговики, знаете ли, бывает,
расширяют свой кругозор. Не ровен час, докопаются...
{1} Основная процедура выкупа акций описана в Положении, о
приобретении, реализации и аннулировании акционерными обществами
своих акций, утвержденном решением ГКЦБФР от 19.04.2000 г. № 42
( z0273-00 ).
{2} Обязанностью это становится только в случае принятия общим
собранием акционеров решения о реструктуризации или реорганизации
ОАО. Вот тогда акции тех акционеров, которые голосовали против
данного решения, по их заявлению должны быть обязательно выкуплены
обществом (ст. 145 Закона "О Государственной программе приватиза-
ции", п. 1.7 Положения о порядке регистрации выпуска акций при
реорганизации обществ, утвержденного решением ГКЦБФР от 30.12.98
г. № 221 ( z0137-99 )).
{3} Кстати, п/п. 3.2.8 Закона об НДС при ликвидации юрлица
работает без проблем. Поэтому если акционеру вернут ранее внесен-
ные им ОФ при ликвидации АО, то налоговых обязательств по НДС при
такой передаче не будет.
{4} См. "Бухгалтер" № 23'2000, с. 18.
------------------------------------------------------------------
"Бухгалтер"
№ 04/01, стр. 26
[01.02.2001]
Л. К.
------------------------------------------------------------------